商业判断规则概述

商业判断规则概述

作者：江桃

来源：《商情》2014年第23期

【摘要】商业判断规则是源于美国，是关于经营者合理的经营管理失误可免于承担责任的一项法律规则。该规则降低公司管理人员从事商业决策的风险，鼓励他们为公司寻求最佳利益。商业判断规则弥补了对我国公司法关于管理人员勤勉义务的不足，进而保证公司有效有序的运营状态。

【关键词】商业判断规则 勤勉义务

商业判断规则（The Business Judgment Rule）又称经营判断规则。据《布莱克法律词典》，指当公司管理者根据公司权利以及自身的权限范围，所做出的符合公司利益的公司业务方面的决策，该决策者可并不因此承担责任。商业判断规最初由美国判例法所创立，是关于经营者合理的经营管理失误可免于承担责任的一项法律规则。

商业判断规则是对高级管理人员的经营管理行为的一种保护机制。在一定程度上鼓励公司经营者基于公司利益和经营策略做出积极的决策，促进公司的自身发展，从而为整个市场制造机遇。但必须注意该机制是经营者必须出于商业目的，从事的为公司利益的经营活动，该经营行为必须是以充分了解相关情况为基础，且真诚地相信自己的行为是本着公司的最大利益。假定经营者的决策过程不违反公司的根本利益，如果要让管理人员承担责任，原告就必须提出相关证据来推翻该假定。如果董事想寻求的商业判断规则的保护，那么董事要提出证据以证明自己的行为符合公司的利益需求。

商业判断规则经过200多年的沉淀，逐步成为完善的公司法制度的重要内容。一方面它迎合了市场经济的需要，有利于市场经济的快速发展，另一方面也符合现代企业经营管理的发展趋势。本文认为，作为一项司法审查标准，商业谈判规则可以很好地弥补我国《公司法》对于勤勉义务规定的不足，使之不再是一条空洞的法律条文，而变成一项有实际法律意义的的规定。公司法关于股东代表诉讼制度的规定虽然在一定程度上可以弥补在保护公司及中小股东权益方面的漏洞，但仍难以划清保护股东利益与防止诉权滥用之间的分界线。因此商业判断规则一旦被我国公司法引用，不仅可以很好到地填补相关司法审查制度和标准的缺失，从而为经营者勤勉义务提供有明确意义的行为准则，还可以有效地防止股东滥用诉讼权，减少管理者在日常工作中受到的不当诉讼的干扰，进而保证公司有效有序的运营状态。

从我国法律传统和历史发展进程来看，引入商业判断规则的首先应其成文法化。而要使这项规则符合我国特色社会主义道路的发展要求，则必须保证这项制度与我国现有法律体系相互融合，力求既能保留其精华，又能符合我国基本国情，体现社会主义特色。

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其次，商业谈判规则可以首先作为《公司法》第150条的补充，即在勤勉义务条款后设置但书：“董事、监事、高级管理人员所做决议符合法定程序的除外。”。既可为我国司法体系引入该规则铺平道路，又可以摸索出符合我国基本国情的相关法律制度雏形。我们可以从以下几个方面来为此制度做出明确的解释：（1）主体是有相应义务作出相关经营管理决策的公司董事、监事、高级管理人员。（2）客体是上述主体依法定程序作出的商业决策行为。（3）主体在做出商业决策时充分履行相应的知悉义务，其主观应出于公司利益以及自身职业道德。反之，若其在决策时存在故意或重大过失造成损失的，应当承担赔偿责任。（4）公司的最佳利益为经营决策的最终目的。（5）基于诚实信用做出的经营决策。

商业判断规则应具有以下实际功能：（1）排除司法实质审查；（2）动态衡平管理人员的权力与责任；（3）使原告负担严格的举证责任；（4）节约司法资源。 在实际的法律程序中，该规定应该经过以下法律程序：

首先，假设，即法院首先假设被诉者所做出的经营决策符合法律规定。 其次，原告举证。由具有资格的原告承担初步的举证责任，推翻上述假设。

第三，若原告能够证明被告行为不符合上述商业判断规则的构成要件，并且被告又不能提出有利的证据予以反驳，即推翻上述假设，原告胜诉。被诉者应从以下方面进行利己举证：（1）对决策发表意见；（2）对于该意见支持和怀疑者需根据不同事实和论据进行讨论；（3）从讨论过的意见中选择获得支持最多的一种做法，法院就应认定其行为是谨慎并且合理的。

第四，法院审查。在第三的情况下，法院对管理者做出的商业决策的过程和内容进行审査。

最后，若法院审查后认定被告的商业决策的过程和内容不适用商业判断规则，被告就要为自己的决策行为所造成的损失承担赔偿责任。

综上看出，使用商业判断规则的最困难的地方在于，如何判断该规则的适用条件。本文联系我国具体国情，认为商业判断规则必须具体涵盖以下因素：

其一，基于商业判断规则的基本原理，管理者的行为只限于决定采取或不采取特定商业行为。管理者其他行为不得主张商业判断规则的保护，而应视为其一般义务。而在公司自身发展的过程中以及市场经济的大环境下，所产生的新的管理行为是否适用于商业判断规则，需要更新的经济及法律理论与实践来进行研究论证则需要在理论和实践方面进一步的研究和论证，这种不确定的因素决定了商业判断规则适用范围的规定可以兼釆司法解释的形式加以补充和完善；

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其二，遵守忠实义务，管理人员的决策尽可能的保护了公司利益。管理者遵守了一般的注意义务，不存在重大过失。

其三，管理人员获取的客观条件是依据当时已获得的真实信息，其决策结果须出于经对已有信息充分分析后的主观结论。

其四，有充分的证据表明商业决策和判断符合公司利益。

对于公司自身发展来说，商业判断规则平衡着公司内部各方面的利益，是其各部门能各司其职；于全球市场经济发展来说，商业判断规则是正常商业活动得到法律支持与帮助的体现之一，对促进经济发展具有积极意义。在全球经济一体化的大背景下，国际公司法趋同和融合是时代的发展方向，因此探讨商业判断规则制度对我国公司法律制度特别是董事注意义务的完善具有重要意义。 参考文献：

[1]容樱.“论美国法上的商业判断规则”，比较法研究，2008，2. [2]陶一鸣.“商业判断规则的多维分析”，政法论坛，2009，9. [3]施天涛.公司法论第二版[M].北京：法律出版社，2006.