SOX法案研究

SOX法案研究

作者：陶缙夕

来源：《法制与社会》2011年第29期

摘要：2002年前后，美国爆发了一系列的财务和管理丑闻，如安然和世通事件，这些丑闻严重破坏了美国金融证券制度，彻底打击了投资者对美国资本市场的信心。为了扭转这一局面，美国国会通过了《2002年公众公司会计改革和投资者保护法案》。该法案由美国参议院银行委员会主席萨班斯和眾议院金融服务委员会主席奥克斯利联合提出，又被称作《2002年萨班斯—奥克斯利法案》(Sarbanes—Oxley Act 2002，以下简称“SOX法案”)。2002年7月，美国总统布什将此法案签署为法律。SOX法案的颁布给美国以及世界其他各国带来了深远的影响。本文主要从SOX法案产生的背景，内容等方面简要阐述SOX法案，并分析其对我国的借鉴和启示等。

关键词：SOX法案 美国金融证券制度 财务管理

作者简介：陶缙夕，西南民族大学。

中图分类号：D920.5 文献标识码：A 文章编号：1009-0592(2011)10-196-02

一、SOX法案产生的背景

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回顾华尔街的历史，华尔街最初的100多年并没有监管。于是出现了德鲁和掺水股，当人们意识到信息的重要性之后才有了财经报纸和股票指数，1929年大萧条之后，华尔街开始受到真正的法律约束。安然事件的财务造假事件再一次重创华尔街，塞班斯法案是一次对华尔街的及时修复。

为改变这一局面，在这种股市接连遭挫，投资大众不断恶化的信心危机背景下，布什总统和美国国会、美国会计总署、美国证券交易委员会（SEC）、美国财务会计准则委员会（FASB）、美国司法部、纽约证券交易所和联邦调查局再也忍耐不住，迅速提出与制定各种对策，最终于2002年7月25日美国国会参众两院通过了SOX法案。SOX法案即《2002年萨班斯-奥克斯利法案》（Sarbanes-oxleyActof2002），又称之为《2002年公众公司会计改革和投资者保护法》豍。7月30日，美国总统布什正式签署SOX法案，并在新闻发布会上称“这是自罗斯福总统以来美国商业界最为深远的改革方案”。其目的是加强公司责任，以保护公众公司投资者的利益免受公司高管及相关机构的侵害，正如法案的第一句话所说“遵守证券法律以提高公司披露的准确性和可靠性，从而保护投资者及其他目的。”颁布SOX法案的目的是为了提高上市公司的治理水平，恢复投资者的信心，保护投资者的利益以及使上市公司的公开报告更透明。按照美国国会网站对SOX法案的介绍，该法案从最初于2002年2月14日提交给国会众议院金融服务委员会(Committeeon Financial Services)，到7月25日国会参众两院的最终通过，先后有6个版本。最后修订完稿的SOX法案共分11章，第1至第6章主要涉及对会计职业及公司行为的监管，第8至第11章主要是提高对公司高管及白领犯罪的刑事责任。

美国企业界普遍认为，《SOX法案》是自20世纪30年代通过证券法案以来，对美国商界和会计界影响最为巨大的一次立法。《SOX法案》完善了现行美国法规在处理

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虚假财务报表、虚假财务审计、销毁财务证据等方面的漏洞。

二、SOX法案的内容

SOX法案是一部涉及会计职业监管、公司治理、证券市场监管等方面改革的重要法律。由于该法案在颁布时没有提出具体的适用豁免条件，这就意味着目前所有在美国上市的公司，包括在美国注册的上市公司和在外国注册而于美国上市的公司，都必须遵守该法案。

SOX法案的主要内容之一就是明确公司管理层责任、尤其是对股东所承担的受托责任，同时，加大对公司管理层及白领犯罪的刑事责任；另一个重点就是加强对会计职业的监管，提高财务报告的可靠性。其内在逻辑思路是：提高公众公司财务报告及信息披露的及时性与准确性，可以有效地保护公众公司投资者的利益；而强化公司高管的财务报告责任、提供外部审计的独立性等，将有助于提高公司财务报告及信息披露的质量。

萨班斯法案包括11个部分，主要包括以下几个方面的内容：

(1)成立独立的公众公司会计监察委员会；公众公司会计监察委员会（以下简称PCAOB）负责监管执行公众公司审计的会计师事务所及注册会计师；（2）要求加大公司的财务报告责任；（3）加重了违法行为的处罚措施；（4）要求加强注册会计师的独立性；（5）要求强化财务披露义务；（6）要求美国审计总署加强调查研究；（7）增加经费拨款，强化SEC的监管职能。

SOX法案的核心在于促进企业完善内部控制，加强信息向公众披露的信息质量和

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透明度，并对公司管理层提出了明确的责任要求。法案对上市公司的规定和影响主要体现在公司治理、管理层责任方面的规定。其中，最难操作、最复杂、成本最高的是该法案中对企业要求的完善内部控制，即404条款。

三、SOX法案带来的影响

（一）SOX法案对美国的影响

SOX法案以立法的形式促进企业加强内部控制，其影响和意义是深远的。法案的出台，标志着美国金融证券法律的根本思想从信息披露转向实质性管制。它的推行，将大大改变在美国上市公司的商业环境，同时还将影响企业的各项管理行为，特别是企业全面风险管理。企业全面风险管理是指企业围绕总体经营目标，通过在企业管理的各个环节和经营过程中执行风险管理的基本流程，培育良好的风险管理文化，建立健全全面风险管理体系，包括风险管理策略，风险理财措施，风险管理的组织职能体系、风险管理信息系统和内部控制系统，从而为实现风险管理的总体目标提供合理保证的过程和方法。这个法案不但让在美上市的外国企业感到棘手，即使是在美国这个成熟市场环境中成长起来的本土企业想过关也非易事。

（二）SOX法案对我国的影响

塞班斯法案本应从2004年开始实施，但由于大部分在美国有经营业务的上市公司都达不到其要求，因此，SEC决定其执行期延至2005年，那些只在美国上市而在美国没有业务的公司遵从塞班斯法案的时间则被顺延到2006年。尽管，执行时间被延迟，但塞

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班斯法案成为在美上市企业躲不过去的坎，它们迟早要补其在企业内控上落下的课。于是，所有国内在美上市的企业目前都不同程度地开始了提高内控水平、应对塞班斯法案的准备工作。据悉，它们的准备工作主要集中在保证财务信息准确的内控系统建设及内审流程的完善上。

现在的国有企业的高管，对于一些投资开始变得非常谨慎，因为如果投资成功的话，可能会是集体功劳，或者这个功劳不可能落到某个人身上，一堆人都会去抢这个功劳，但是如果失败的话，你就会很倒霉，所以CEO很难做出抉择，承担很大的压力和风险，很多上市公司就是，圈到了钱，但是不敢花，不敢投资，空让那些钱放在银行里下崽。这样的投资风险很难有可承受的人或者组织。塞班斯法案必然会影响到国内，并且国资委一直在想用某种制度或者法律来约束规范高管的行为，但是这也是一个双刃剑，可能会让CEO谨小慎微，缺乏进取意识。而如果放的太开可能会带来不可预料的损失。对于更多的人可能产生影响。

四、SOX法案对我国的借鉴与启示

（一）SOX法案对我国的借鉴之处

1．借鉴SOX法案，完善我国证券分析业。我国证券分析业起步较晚，经过10多年的发展，已取得了很大的进步，但还存在一些不容忽视的问题，如制度缺失、证券市场体制不完善、证券分析从业人员专业素质不高等。

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2．正确评价独立董事作用。目前我国公司法人治理结构存在很大缺陷，表现在：产权结构一元化、“一股独大”、内部人控制现象严重、董事会形同虚设等。因此，我们应在产权明晰的基础上完善公司治理结构，解决“内部人控制”问题。

3．强化注册会计师审计的独立性。我国证券会和国家经贸委联合出台的《上市公司治理准则》规定上市公司应设立审计委員会，但其职责中没有规定审查外部审计师独立性的内容。因此，可以借鉴SOX法案，规定注册会计师的外部审计必须经审计委员会的审查。

4．强化我国上市公司内部控制报告制度。目前我国法律还没有强制规定上市公司要上报内部控制报告及进行注册会计师审计，导致上市公司内部控制报告质量太差，大多数公司的内部控制报告流于形式。因此，我们应借鉴SOX法案，强制要求上市公司管理当局提供单独的内部控制报告与内部审计报告，并建立公司管理层责任追究制度，以保证内部报告有效性与有用性。

（二）SOX法案对我国的启示

1．政府适度管制是必需的。历史事件表明，绝对无管制的市场容易走向极端。但是，政府高度管制，同样不利于经济的发展。尽管安然事件等系列公司丑闻爆发，为政府介入、管制提供了绝佳的“借口”，但美国国会在制定法律的辩论过程中，仍然有相当多议员对政府管制持审慎态度。

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从政府监管的根本目标考虑，我们仍然认为，政府的介入并加强监管对保护广大公众投资者的利益是十分有必要的。否则，如待安然事件等系列公司丑闻爆发后再去处理，则无法挽回投资者的损失。

2．期待萨班斯法案良好的市场执行效果。如果没有强有效地执行，法律就不可能起到预期的约束作用。针对美国整个公司管理层20世纪80年代至90年代所面临的高收益（包括期权在内达到天文数字的报酬）、低风险（公司管理层没有法律风险，只有荣誉和掌声）的局面，美国政府及相关管制机构加大了对公司管理层的法律约束，陆续对公司丑闻事件中的主角提起公诉。如世界通讯的主要肇事者、财务总监已经被起诉，其创始人最近也被起诉。但是，该法案真正的市场效果如何还有待于时间的检验。

3．过高的法律风险也会造成一些特殊现象。萨班斯法案前所未有地将公司高管和会计从业人员的法律责任用成文法的方式明确加以限定。比如，给公司高管人员处以最高20年监禁、最高500万美元的罚款等。

豎以往的经验证明，法律责任在一定程度上能

够帮助提高会计职业质量。但是，过高的法律风险也会造成一种特殊现象：带来会计职业整体的风险，形成“逆向选择”效应，并最终降低会计职业的质量。

观察美国资本市场“以刑治市”战略的落实情况和落实效果，而且超出了依法治市的范畴。

注释：

①贺俊．萨班斯法横扫在美上市公司财务造假＝持枪抢劫．证券日报．2006年7

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月7日．

②中国注册会计师协会．行业发展研究资料——美国萨班斯法案．

参考文献：

[3]陈汉文，吴益兵，李荣，徐臻真．萨班斯法案404条款：后续进展，会计研究．2005（2）．

[4]阳杰，黄昌勇．《萨班斯法案》404条款遵循的若干实务问题研究．广东商学院学报．2006（87）．

[5]刘迎宾．“萨班斯法案”对在美国上市的中国企业影响分析．经济师．2006（2）．

[6]吴志攀，白建军．海外金融法．法律出版社．2004年版．

[7]付秀娜．不同公司治理结构模式比较研究．天津市财贸管理干部学院学报．2006（2）．