研究探－Ｌ，－Ｊ－ Ｒｅｓｅａｒｃｈ 招标人辨析 文／周伟 招标人是依法提出招标项目、 招标的法律责任，可见依法提出 进行招标的法人或者其他组织。 招标项目的重要性。所以，依法 可见，招标人必须满足三个条件： 提出招标项目是成为招标人的必 １．招标人要依法提出招标项目， 要条件。 ２．招标人要进行招标，３．招标人 依法提出招标项目的法人也 是法人或者其他组织。这三个条 称为业主、投资单位、项目法人。 件缺一不可。在实践中招标人有 很多种情况，有的情况下是招标 二、招标人要进行招标 人，有的情况下就不是招标人， 进行招标，指办理招标事宜， 判断的标准就是招标人的条件。 包括编制招标计划、提出招标方 比如对控股公司、分公司、招标 式、编制资格预审公告、招标公 代理机构、公共资源交易中心、 告、投标邀请书、资格预审文件、 集中采购机构等等是否是招标人， 招标文件、审查潜在投标人资格、 不少单位和个人还是认识不清楚， 接收投标文件、组织开标、评标、 作出错误判断，而这种错误的判 确定中标人、与中标人签订合同 断有时会导致违法招标的法律责 等民事行为。办理招标事宜的法 任。所以有必要对招标人进行详 人和其他组织包括业主、业主控 细辨析。 股的公司、业主的分公司、招标 代理机构、集中采购机构。 一、招标人要依法提出招标 项目 三、招标人是法人或者其他 招标人首先要依照招标项目 组织 的需求和有关法律法规的规定， 法人是法律意义上的“人”， 提出要进行招标的项目，办理有 与自然人相对应，包括企业法人、 关审批、核准或者备案手续，同 机关、事业单位法人和社会团体 时落实招标项目的所需资金或者 法人。法人能够独立承担民事责 资金来源等事项。 任、对自己的民事行为所产生的 依法提出招标项目的根本目 法律后果承担全部法律责任。业 的是使招标项目达到法定的招标 主、业主控股的公司、招标代理 条件。未满足法定招标条件进行 机构、集中采购机构等都是法人。 的招标是违法招标，要承担违法 其他组织包括私营独资企业、 合伙公司、法人依法设立的分支 机构。其他组织承担部分民事责 任，是不具备法人资格的组织。 业主的分公司属于其他组织。 招标人是法人或者其他组织， 这样，招标人的招标就成为了一 种民事法律行为，招标人就能够 对自己的民事行为所产生的法律 后果承担全部或者部分法律责任。 四、招标人的判断 在实践中如何依据上述条件 判断业主、业主控股公司、招标 代理机构、集中采购机构、公共 资源交易中心等是否是招标人？ 那就必须具体问题具体分析。下 面就这个具体问题进行三方面的 具体分析： １．业主、业主控股公司是招 标人 例如，某化工集团公司作为 业主，投资新建一化肥厂，如由 该集团公司进行招标、办理招标 事宜，该集团公司就是招标人。 如果由化肥厂根据集团公司投资 计划提出招标项目、办理招标事 宜，则该化肥厂就是招标人。这 时化肥厂成为集团公司控股公司。 同样，政府采购项目的业主 是机关、事业单位法人和社会团 体法人。所以，这时机关、事业 单位法人和社会团体法人是招标 人。招标项目的业主、业主控股 要招标事宜还是由集团公司委托 的招标代理机构办理，这时的招 标人仍然是集团公司。不同的只 是开标、评标地点不是在招标代 理公司，该交易中心只是为市场 交易双方提供了场地和服务，所 以它既不是招标人、也不是招标 是该直辖市公共资源交易中心。 在当地政府这种特别行政许 可下，以上某直辖市公共资源交易 中心只是充当了类似招标代理机构 的角色。这种招标自然也属于一种 公司、招标项目的法人都是招标 人。招标项目的业主、业主控股 公司、招标项目的法人，自行办 理招标事宜的组织形式称为自行 招标。 特殊的委托招标。注意这种特别行 政许可和集中采购机构、招标代理 ２．招标代理机构、集中采购 机构是招标委托代理人，不是招 标人 还是上面的例子，如果某化 工集团公司提出招标项目后，由 集团公司独资的招标公司办理招 标事宜或者委托集团公司以外的 其他招标代理机构办理招标事宜 的，因为该集团公司和招标公司 或者招标代理机构的关系只是委 托代理关系，所以招标人仍然是 该集团公司。 同样，政府采购项目的集中 采购机构是受国家机关、事业单 位和社会团体委托办理招标事宜， 所以集中采购机构也不是招标人， 招标人也只能是国家机关、事业 单位和社会团体。 招标代理机构、集中采购机 构是招标委托代理人，不是招标人。 招标项目的业主、业主控股 公司、招标项目的法人，委托招标 代理机构、集中采购机构办理招标 事宜的组织形式称为委托招标。 ３．公共资源交易中心不是招 标人 上述例子中，如果该集团公 司属于国有集团公司，该化工厂 建设项目属于政府投资项目，必 须进入当地公共资源交易中心进 行交易，公共资源交易中心为该 项目提供了有关服务，安排了开 标室和评标室，提供了评标专家 库抽取终端设备，但该项目的主 委托代理人。 在实践中还存在某种特殊情 况。根据《某直辖市人民政府关 于建立某直辖市公共资源交易中 心的决定》，某直辖市公共资源交 易中心受该直辖市政府委托，在 该直辖市政府投资工程建设项目 招标阶段，行使业主招标职责。 同时，该公共资源交易中心具有 与招标项目规模和复杂程度相适 应的技术、经济等方面的专业人 员。所以，该公共资源交易中心 具有办理该直辖市政府投资工程 建设项目招标事宜的特殊职责和 专业能力，这时的招标人仍然是 该直辖市政府投资工程建设项目 业主或者项目法人，而不是该公 共资源交易中心。在上面的例子 中，虽然进入该直辖市公共资源 交易中心交易的该化工厂建设项 目的招标事宜，交由该交易中心 代为办理，但该项目招标人仍然 是该集团公司。 该直辖市公共资源交易中心 和该直辖市政府投资工程建设项 目业主或者项目法人实际上还是 一种委托代理关系，不过这种委 托代理和一般的社会代理资格许 可不一样，它是依据《某直辖市 人民政府关于建立某直辖市公共 资源交易中心的决定》直接予以 特别行政许可的。所以，招标人 仍然是该直辖市政府投资工程建 设项目业主或者项目法人，而不 机构行政许可不一样，集中采购机 构代理资格的行政许可是依据《中 华人民共和国政府采购法》，招标 代理机构代理资格的行政许可是依 据《中华人民共和国招标投标法》。 而某直辖市公共资源交易中心代理 资格的行政许可是依据《某直辖市 人民政府关于建立某直辖市公共资 源交易中心的决定》，显然以上三 者的法律效力不一样，后者低多了。 当然，当地政府这种采用特别行政 许可的方式为某直辖市政府投资工 程建设项目业主指定代理机构是否 合法，这又是一个值得思考的问题。 综上可见，招标人必须满足 三个条件：１．招标人要依法提出 招标项目，２．招标人要进行招标， ３．招标人是法人或者其他组织。 三个条件缺一不可，所以，招标 人是依法提出招标项目、进行招 标的法人或者其他组织。 作者简介： 周伟，四川１大公建设工程管理咨 询有限责任公司